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实务精析|国有独资公司对内担保需关注的问题
2019-01-10 来源:严骄 严律看法
摘要:国有独资公司为关联方提供担保,必须经履行出资人职责的机构同意,否则担保合同将可能被认定为无效。所称关联方,是指该国有独资公司的董事、监事、高级管理人员及其近亲属,以及这些人员所有或者实际控制的企业。

国有独资公司为关联方提供担保,必须经履行出资人职责的机构同意,否则担保合同将可能被认定为无效。所称关联方,是指该国有独资公司的董事、监事、高级管理人员及其近亲属,以及这些人员所有或者实际控制的企业。

相关规则

《企业国有资产法》(全国人大常委会,2008年10月28日)

第四十三条 国家出资企业的关联方不得利用与国家出资企业之间的交易,谋取不当利益,损害国家出资企业利益。

本法所称关联方,是指本企业的董事、监事、高级管理人员及其近亲属,以及这些人员所有或者实际控制的企业。

第四十四条 国有独资企业、国有独资公司、国有资本控股公司不得无偿向关联方提供资金、商品、服务或者其他资产,不得以不公平的价格与关联方进行交易。

第四十五条 未经履行出资人职责的机构同意,国有独资企业、国有独资公司不得有下列行为:

(一)与关联方订立财产转让、借款的协议;

(二)为关联方提供担保;

(三)与关联方共同出资设立企业,或者向董事、监事、高级管理人员或者其近亲属所有或者实际控制的企业投资。

第七十二条 在涉及关联方交易、国有资产转让等交易活动中,当事人恶意串通,损害国有资产权益的,该交易行为无效。

【相关案例】

中国建设银行股份有限公司岳阳市分行与湖南普丰冷链股份有限公司、湖南省水产公司金融借款合同纠纷【一审:(2015)楼民一初字第646号,二审:(2016)湘06民终1005号】

基本案情:

水产公司属国有独资企业,其出资人为湖南省农业厅,普丰公司属股份有限公司,水产公司占普丰公司86%的股份。2010年,普丰公司因与湘北农产品冷链物流中心项目建设需要资金,向建行岳阳分行申请了2580万元固定资产贷款。水产公司以其位于长沙市迎宾路8号的房地产为该债务提供抵押担保,水产公司为普丰公司提供连带责任担保,担保的内容为主合同项下的全部债务。因普丰公司未能按约还本付息,建行岳阳分行遂于2015年10月15日提起诉讼,并要求水产公司对普丰公司的上述债务承担连带清偿责任。

岳阳市岳阳楼区人民法院一审法院认为:

建行岳阳分行要求水产公司对普丰公司的上述债务承担连带清偿责任,水产公司抗辩称与建行岳阳分行签订的保证合同为无效合同,理由是该合同未经水产公司的出资人湖南省农业厅同意,且普丰公司是水产公司的关联方。根据《中华人民共和国企业国有资产法》第四十五条第二款的规定,未经履行出姿人职责的机构同意,国有独资企业不得为关联方提供担保;第四十三条第二款规定:本法所称关联方,是指本企业的董事、监事、高级管理人员及其近亲属,以及这些人员所有或实际控制的企业。本案中水产公司占普丰公司86%的股份,水产公司为普丰公司担保虽未经水产公司出资人湖南省农业厅的同意,但该担保合同仍然有效。建行岳阳分行要求水产公司对普丰公司的上述债务承担连带清偿责任的诉求符合合同的约定及法律的规定,予以支持。

水产公司上诉称:

本案中,保证合同应依法认定为无效。原判决混淆了公司控股股东与公司实际控制人的概念。水产公司虽然占普丰公司86%的股份,但未实际派出国有股的管理人员,并没有实际控制普丰公司,而水产公司的董事、监事及高管人员大多亦是普丰公司的管理人员,是普丰公司的实际控制人,属于“关联方”的范畴,应适用《中华人民共和国企业国有资产法》第四十五条第二款。水产公司为普丰公司提供担保的关联交易行为损害了水产公司的利益,违反了《中华人民共和国企业国有资产法》第四十六条强制性规定,根据《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定,应认定为无效。

普丰公司述称,省国资委提出本案的保证合同是水产公司法定代表人的越权行为,没有经过会议决定和主管部门批准。建行岳阳分行作为专业金融放贷机构,签订合同时应该知道国企担保需要提供相关审批手续,在没有审查任何审批手续的情况下签订合同,不属于善意第三方。

二审岳阳市中级人民法院认为:

根据《中华人民共和国企业国有资产法》第四十五条第二款规定,国有独资企业未经履行出资人职责的机构同意,不得为关联方提供担保。水产公司称其作为国有独资企业,在未经出资人湖南省农业厅同意的情况下,为关联方普丰公司提供担保的行为因违反该法律规定而无效,但《中华人民共和国企业国有资产法》旨在规范对企业国有资产的管理,加强对企业国有资产的保护,上述规定即立足于此限制国家出资企业的行为,防止国家出资企业的董事、监事、高级管理人员及其近亲属以及这些人员所有或者实际控制的企业损害国有资产,实质系内部管理型规范,不能以此约束交易相对人。除非交易相对人与之恶意串通,损害国有资产权益的,则根据《中华人民共和国企业国有资产法》第七十二条的规定,该交易行为无效,在涉案担保中,建行岳阳分行并非存在恶意串通的情形。因此,建行岳阳分行与水产公司签订的《抵押合同》、《保证合同》未违反法律法规的效力性强制性规定,并不因水产公司未经内部审批程序而失去对双方当事人的拘束力。

案例链接:

http://wenshu.court.gov.cn/content/content?DocID=3bdbbbff-2f8d-4f93-ac6e-b1828d3beaac

案例总结:

在由国有独资公司董事会出具担保决定的情况下,应审查被担保人是否为关联方,该国有独资公司的董事、监事、高级管理人员或其亲属是否所有或者实际控制被担保企业。《企业国有资产法》立足于限制国家出资企业行为,防止国家出资企业的董事、监事、高级管理人员及其近亲属为谋取私利,利用职权之便使国有独资企业为前述人员所有或者实际控制的企业提供担保,损害国有资产。但若担保人与被担保人均为国有企业,存在董事、监事、高级管理人重合,或担保人参股或者实际控制被担保企业,一般认为不属于《企业国有资产法》所称的关联关系。

如果被担保人属于《企业国有资产法》规定的关联方,根据《企业国有资产法》、《合同法》第五十条和《担保法司法解释》第十一条,担保可能因债权人非善意或恶意串通损害国家利益被认定为无效。但目前尚无相关判决。


注:系列摘选自《非标业务常见风险及应对》一书。


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